«СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА В ПОЛИВЕ, ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ДОГОВОРОВ, КАК РАБОТАТЬ С ПРЕТЕНЗИЯМИ»

«СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА В ПОЛИВЕ, ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ДОГОВОРОВ, КАК РАБОТАТЬ С ПРЕТЕНЗИЯМИ»

• Камиль Шарафутдинов:

«Договор подряда является важнейшей частью строительного процесса, которой зачастую не уделяется должного внимания. Это может привести к различным ошибкам и упущениям, которые переходят в длительные судебные споры, победителем из которых не всегда выходит добросовестная сторона.

Как показывает судебная статистика арбитражного судопроизводства (данные с сайта стат.апи-пресс.рф), за 2021 год рассмотрено споров по договорам подряда 105 141 шт., доля удовлетворенных исков – 72%, а доля удовлетворённых требований  (в руб. от суммы взыскания) составляет всего 23% от рассмотренных дел. Такие низкие показатели сумм взыскания наталкивают на мысль, что сторонами, в частности, не были проработаны все условия договора, защищающие как подрядчика, так и заказчика.

Рассмотрим виды споров, которые обычно возникают. Подрядные споры носят различный характер, в зависимости от причин конфликтной ситуации, возникшей между заказчиком и подрядчиком. Наиболее распространенные ситуации: 

● несоблюдение существенных условий договора подряда.

Например, нарушение сроков выполнения работ либо нарушение сроков оплаты за выполненные работы. Распространенной ошибкой подрядчика является мнение о том, что условия договора считаются исполненными по факту завершения физических работ. Вместе с тем, фактом исполнения обязательств по договору чаще всего является подписание сторонами акта выполненных работ. К сожалению, мы часто об этом забываем, и недобросовестный заказчик может этим воспользоваться, начислив подрядчику неустойку в виде штрафов и пени.

● еще одним видом спора является нарушение процедуры приема-передачи работ и порядка ее оформления.

Любое изменение суммы и/или объема выполненных работ обязательно должно быть согласовано в письменном виде Заказчиком путем подписания дополнительного соглашения сторонами.

● И последним из распространенных видов споров является неисполнение или отступление от обязательств по договору.

Речь от тех случаях, когда подрядчик отступает от проекта (замена материала, замена видов работ) либо не исполняет в полном объеме иные многочисленные обязательства по договору, ориентируясь исключительно на выполнение работ.

На практике нами выявлены следующие критерии, с помощью которых можно минимизировать риски при выполнении работ. Любые отношения, не скрепленные договором, являются потенциальным предметом для спора в будущем. Обязательное письменное, своевременное – до начала работ – заключение договора подряда. Частая ситуация: желание заказчика поскорее начать работу настолько велико, что он (заказчик) дает аванс (займ) до заключения договора. Подрядчик приступает к выполнению работ, обе стороны довольны. О договоре все благополучно забывают, ровно до того момента, когда работы начинают завершаться, либо возникает какая-то нештатная ситуация. И в том, и в другом случае для исполнителя нет ничего хорошего.

Какие формулировки в договорах лучше избегать и какие добавлять? 

Следует избегать формулировки о том, что цена договора является твердой. Лучше прописывать условие, что окончательные объемы и окончательная стоимость работ по договору определяются на основании актов о приемке выполненных работ. 

Что следует добавлять?

● Включение в договор подряда условия о том, что «Подрядчик приступает к работам с момента передачи ему по акту приема-передачи технической документации и строительной площадки». 

● Деловая переписка: обязательно прописывать в договоре условие о том, деловая корреспонденция, отправленная с адресов электронной почты, указанных в договоре, является исходящей от надлежащим образом уполномоченных представителей сторон и имеет обязательную для обеих сторон силу. Чтобы потом, в случае необходимости, иметь возможность предоставить в суд скриншоты переписки сторон.

● Включать в условие договора о гарантийном сроке оговорку, о том, что гарантийный срок оборудования и материалов устанавливается изготовителем.

● Обязанности подрядчика – изучить и соблюдать. Обычно заказчик устанавливает длинный перечень обязательств, за несоблюдение которых предусмотрены внушительные штрафы (Например, штраф за непредоставление своевременного письменного еженедельного отчета о проделанной работе).

● Условие об ограничении неустойки определенным процентом или суммой (например, 0,1 %, но не более 10% от суммы договора, чтобы размер неустойки не превысил стоимости работ). Как показывает практика, суд взыскивает неустойку согласно условиям договора, даже если она почти полностью перекрывает заработок по договору.

Самым неприятным моментом при работе с бюджетными организациями является условие о том, что договор является сделкой, совершенной под отлагательным условием – наличием лимита финансирования в бюджете. И это условие законно.

Многие заказчики чаще всего используют свой шаблон договора. Государственные (бюджетные) организации не вносят корректировки, но с иными заказчиками зачастую можно договориться и сгладить острые углы протоколом разногласий. Вернее всего, составить протокол разногласий по всем спорным «жестким» пунктам. Как показывает практика, на что-нибудь из этого большого списка заказчик будет согласен и сделает условия «мягче».

Что поможет нам выиграть суд? 

В первую очередь, это грамотно собранная доказательная база. Отдельно хочется упомянуть о фотофиксации. В настоящее время арбитражные суды принимают в качестве доказательств фото, в том числе сделанные на телефон. Как правило, суды признают фотографии надлежащими доказательствами, если возможно установить дату, время и место фотосъемки. Фотографии, на которых невозможно установить дату и место съемки, юридической силы не имеют.

В случае, если спор между сторонами перешел в судебный процесс, стоить помнить, что суд объективен и беспристрастен, руководствуется только фактами и доказательствами (документами). Бить в грудь и говорить пламенные речи, что вы правы и была договоренность с заказчиком – все это не поможет при доказывании своей правоты. Отмечу также важность сохранения у себя протоколов совещаний.

Отдельно стоит остановиться на налоговой оговорке в договоре. Налоговая оговорка – это особый раздел договора, который защищает ваши интересы в случае претензий от налоговых органов. Исполнитель/подрядчик гарантирует свою добросовестность, как налогоплательщика. Если у налоговой инспекции возникнут претензии, а в договоре есть налоговая оговорка, вы определяете свои потери и направляете требование к контрагенту. Если контрагент не согласен и отказывается платить, то налогоплательщик может обратиться в суд с требованиями к контрагенту о возмещении убытков, связанных с доначислением налогов по вине контрагента.

С кем еще бывают споры? Налоговая. Нужно понимать, что выйти победителем из спора с налоговой сложно: повезет, если с минимальными потерями. Совет при спорах с налоговой: документы должны быть правильно оформлены и в наличии. Активно защищайтесь -вы имеете право доказывать свою правоту и искать нарушения в составлении/порядке проведения проверки налоговыми органами.

Между людьми и компаниями всякое может случиться и, если быть честными, до «ссоры» скорее всего стороны не вспомнят про условия договора, но как только возникнет конфликт – любое условие будет иметь значение для вас».

• Алексей Пустоветов:

«Я расскажу о своем опыте. Как известно, есть хороший опыт, есть печальный. Но в любом случае, на мой взгляд, суд рано или поздно неизбежен – мы все равно его получим, занимаясь объектами. А значит, самое важное – знать, как грамотно уйти от любых судебных процессов или споров. Я считаю, к этому нужно просто быть подготовленным. Как же надо готовиться? 

Должна быть юридическая поддержка. Опять же, не факт, что вас это спасет. Если вы судитесь с частником, 90 %, что суд встанет на его сторону. Тем не менее обязательно проводить договоры через юриста, обязательно, чтобы он проверял документы, особенно с крупными контрагентами. У вас уже будут наработанные шаблоны, будут проверенные фразы. Поэтому, даже если вам придется пойти с этим договором, проработанным юристом, в суд, вы уже будете себя чувствовать защищенным.

Желательно никогда не разбазаривать свои силы, а использовать все внутренние ресурсы. Как только ты начинаешь отклоняться, использовать какие-то другие ресурсы для того, чтобы сделать больше оборот или сделать больше объект, часто это выходит боком. Более того, ты вдруг начинаешь отвечать за подрядчика, субподрядчика или за то оборудование, которое ты взял в аренду. 

Обязательно заключать договора с персоналом, если вы ходите на государственные объекты. Даже если вы работаете в течение сезона и берете себе персонал, у вас должен быть договор. Пусть на нем не будет даты, но будет подпись, пусть это лежит на столе. Всякие случаи бывают на объекте: нарушение техники безопасности, вплоть до получения определенной травмы, поэтому документация у вас всегда должна быть.

Следующий момент, на мой взгляд, самый главный – не хватать всех клиентов подряд, а внимательно прорабатывать. Смотреть клиентов, и всю свою систему рекламы, сайта, общения настроить на своего определенного клиента. Клиент должен обладать определенными качествами, чтобы вам было легко с ним работать, показывая свой профессионализм. Когда вы понимаете друг друга, ваши взаимоотношения становятся доверительными и возможность судебных разбирательств снижается.

Еще важный этап – проверка из открытых  источников сведений о контрагенте, персонале и в том числе о партнере, с которым вы работаете. Поверьте, если какая-то информация была, она 100 % всплывет. Надо перепроверять, смотреть эту информацию. Если она повторяется от разных источников, то лучше отказаться от заключения договоров с этим контрагентом.

Интуиция. Это ваш опыт, десятилетиями вы его получали – нужно себе доверять.

До суда желательно никогда не доводить – это ваше личное потраченное время. У вас должны быть продуманы все мероприятия по работе с клиентом. Выбирайте клиента так, чтобы минимизировать возможности споров. Но если дело все же дошло до суда, обязательно подключайте адвоката.

Практика работы системы, с которой адвокаты компании Жаворонков и Красковский  сталкиваеются в своей работе каждый день. Простыми и почти всегда цензурными словами.

10. Безразличие.

Начнём с того, что, в основном, всем на всё на...плевать. Каким бы вопиющим ни было нарушение Ваших прав, шанс того, что суд Вас участливо услышит и начнёт, общаясь "по-человечески", идя навстречу в приобщении к материалам дела доказательств и понимании позиции, погружаться в Вашу проблему, близок к нулю. Все судебные процессы строго формализованы, и к потерпевшему, у которого при 100 свидетелях всем известный человек угнал автомобиль, скорее всего, в уголовном процессе будет такое же отношение, как в арбитражном процессе к руководителю фирмы, сфальсифицировавшему документы для получения контроля над компанией. Никому ничего не нужно. Всем на всех наплевать. Вам что-то нужно, - доказывайте, в рамках процессуальных норм

9. Какие ваши доказательства?!

Мне кажется, что судебный юрист теряет свои розовые очки тогда, когда проигрывает своё первое дело, которое, исходя из имеющихся доказательств, прямого толкования закона и судебной практики, невозможно было проиграть. И в нашей практике такие дела тоже, конечно же, были. О чём это я? О том, что в нашей стране можно как выиграть, так и проиграть абсолютно любое дело. При всех прочих аргументах процессуальные кодексы России прямо говорят, что суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению. Да, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, но своему внутреннему. И это внутреннее убеждение порой полностью выключает из спора целые массивы доказательств и «высасывает из пальца» обоснование принятого решения. Именно поэтому запомните: юрист никогда не может гарантировать вам результат!

8. Недобросовестность и фальсификации

Идя в судебное заседание в России, вы должны чётко понимать, что если вы дошли до этой стадии, то в зале судебного заседания вас может ждать абсолютно любое, нелогичное, вызывающее и даже аморальное поведение процессуального оппонента. И что такое поведение – лишь часть тактики и стратегии ведения дела. Поэтому все эмоции оставьте за дверью и получайте удовольствие: здесь вам могут рассказать об обстоятельствах, прямо противоречащих объективной реальности (несмотря на то, что вчера тот же человек по телефону говорил обратное), отрицать очевидные факты, говорить о недоказанности любой мелочи, которая для вас просто прозрачна, и даже со спокойным лицом представить суду заведомо сфальсифицированные документы, в том числе якобы с вашей подписью.

И если, например, Арбитражный процессуальный кодекс содержит чёткий механизм заявления о фальсификации доказательства и последующей процедуры, который реально иногда работает (при условии, что вы его знаете, конечно же), то об остальных процессах такое сказать мы не можем – судьи крайне неохотно воспринимают такие заявления и двигаются в направлении привлечения фальсификатора к уголовной ответственности (да, таковая в законе предусмотрена). На практике это ведёт к тому, что в абсолютном большинстве случаев в судах общей юрисдикции лицо, совершившее это, бесспорно, ужасное нарушение закона, остаётся полностью безнаказанным.

Что же делать в таких условиях? Как уже говорилось выше, просто спокойно доказывать свою позицию, применяя нормы процессуального и материального права (но, ещё раз, помните: процесс формализован и все процедуры нужно знать!).

7. Режим ожидания

Здесь мы говорим больше о судах Московского региона. Проблема в том, что загруженность отдельных судов настолько высока, что, придя к назначенному времени судебного заседания, вы с высокой долей вероятности будете ждать в очереди несколько часов. Дело в том, что у судьи нет физической возможности назначить рассмотрение меньшего количества дел на один день (об этом ещё поговорим в одном из следующих пунктов). В Арбитражном суде города Москвы известны случаи ожидания судебного заседания более 8-9 часов (с завершением около 23 часов). Поэтому книжка, смартфон, ноутбук и пауэрбанк – это ваши друзья.

6. Споры с госорганами

Это отдельная песня. Как вы, наверное, знаете, суды – это отдельная ветвь государственной власти. А госорганы, с которыми вы можете встретиться в суде (оспаривая штрафы, предписания, отказы, незаконные нормативные и ненормативные акты, действия и бездействие и т. д.), – это, как правило, органы исполнительной власти того же государства. И как вы думаете, кому будет с большей долей вероятности благоволить суд? Конечно же, суды независимы. Но вот на практике в большинстве случаев именно гражданам и коммерческим организациям приходится с коробками документов и пеной у рта доказывать, что они не бараны, притом что иск/отзыв на иск от госоргана состоит из двух абзацев, в одном из которых написано, что ими установлен такой-то факт, а второй – это список приложений.

5. Суды и ваше личное время

Возвращаемся к теме времени. И снова – применительно к Московскому региону. Проблема здесь не только в том, что участник судебного процесса всегда должен быть готов к сумасшедшим по длительности ожиданиям. Дело в том, что в судах общей юрисдикции ужасно поставлено взаимодействие с лицами, участвующими в делах. Есть телефоны, но по ним очень часто (а в карантинный период – почти всегда) невозможно дозвониться. Есть часы приёма, но их мало, на них тоже огромные очереди. И при этом очередь на приём стоит вместе с очередью на заседания. Есть возможность обратиться по почте и электронным способом, но срок ответа составляет до 30 дней, а на практике – бесконечность. Есть обязанность судов отправлять все судебные акты сторонам, но её мало кто соблюдает. В результате совершенно реальны ситуации, в которых представитель фирмы из, например, Хабаровска, едет в один из Московских районных судов, пробивается в карантин через приставов на входе, попадает на приём к помощнику, чтобы лишь узнать, на каком основании 2 месяца назад оставили без движения исковое заявление (а его оставили без движения, например, потому что в экспедиции случайно почтовый чек открепили и выбросили).

Как говорится, enjoy!

4. Сроки

И заканчиваем с темой времени. На четвёртом месте – общие сроки судопроизводства. Конечно, они регламентированы в законе. Но это, наверное, самые несоблюдаемые процессуальные нормы в стране. Говоря о Московском регионе, в среднем с момента подачи иска до момента его принятия к производству проходит около 3-4 недель; каждое следующее судебное заседание по делу в судах общей юрисдикции назначается через месяц, а в арбитражных судах – через 1,5-2 месяца. То есть самые простые дела могут реально рассматриваться годами, и это не преувеличение. Это обусловлено страшной загрузкой Московских судов. То, что им не хватает кадров судебных составов, – это самый очевидный факт для любого судебного юриста. Судьи вынуждены рассматривать по 2-3 десятка дел в день.

А после завершения судебного разбирательства вас ждёт отдельное приключение – взаимодействие с канцелярией для получения решения и исполнительного листа. Во-первых, канцелярия может готовить эти документы неделями и даже месяцами. Во-вторых, про очереди в канцелярии отдельных районных судов, занимаемые в 6 утра, ходят легенды. А в-третьих, иногда вам придётся отстоять такую очередь только для того, чтобы «заказать» документ и потом прийти снова в такую же очередь за этим документом... и узнать, что он ещё не готов.

И вишенка на торте – это судебные сроки сейчас, в период карантина. Это вообще за гранью добра и зла. Только в нашей практике есть 2 сверхвопиющих факта: одно исковое заявление после регистрации судья не принимала к производству в течение более 3 месяцев, без объяснения причин и какой-либо вообще физической возможности узнать, в чём проблема; и ещё по одному делу решение, резолютивная часть которого была оглашена в августе 2020 года, не готово до сих пор_)

3. Страна юристов

Мы добрались до топ-3!

На третьем месте проблема, которая вобрала в себя многие из уже озвученных выше факторов: к великому сожалению, в нашей стране, если вы хотите сами защищать свои права в суде, у вас нет права не знать закон или не быть юристом. И речь не о том, что в процессуальные кодексы введены нормы об обязательном профессиональном юридическом представительстве. Вы должны знать закон ещё задолго до суда, чтобы понять, что и как вы вообще можете и должны делать, чтобы «обезопасить» себя и впоследствии выстроить и доказать позицию в суде. И постоянные злоупотребления и недобросовестность оппонентов, и частое нежелание суда вникать и разбираться, и нарушение баланса в сторону госорганов, и другие факторы приводят к тому, что не только в хозяйственной деятельности, но и вообще в жизни каждый человек в нашей стране должен находиться в состоянии «юридической алертности»; он должен совершать каждое действие не исходя из логики и здравого смысла, а именно и только убедившись в том, что он делает это верно с учётом норм материального и процессуального права, а ещё лучше – и с учётом сложившейся практики.

Мы неоднократно сталкивались с ситуациями, когда наши клиенты, очень неглупые люди, скрупулёзно готовились к судебным спорам, собирали максимум возможных доказательств, но попадали в неприятные ситуации вследствие незнания юридических и практических тонкостей, притом что с логической точки зрения их подготовка была идеальной.

2. Уголовно-процессуальная машина

На втором месте – самая страшная в прямом смысле этого слова проблема. В 2019 году, например, российские суды вынесли менее 1% оправдательных приговоров. Вдумайтесь в эту цифру.

Безусловно, в первую очередь дело здесь в том, что уголовные дела «с лицами» чаще всего возбуждаются тогда, когда у этих дел есть реальная судебная перспектива, то есть когда очевидно, что лицо виновно в совершении преступления, и тому есть прямые и неоспоримые доказательства.

Но у этой медали есть и обратная сторона. Представьте, что дело в отношении какого-то человека всё же возбудили, а потом выяснилось, что он «не очень-то и виновен» либо что все доказательства получены с нарушением закона. И проблема в том, что в таких случаях машина работает против такого человека. В этой среде принято говорить, что если жернова машины закрутились, то по инерции она продолжит работать и может перемолоть всё. Это означает следующее: если дело возбудили, то скорее всего оно дойдёт до суда. Если оно дошло до суда, то скорее всего человека осудят. Страшная логика.

• Презумпция невиновности, бремя доказывания и состязательность

И вот он, лидер нашего топа! Немного сложный для понимания, но я постараюсь.

Презумпция невиновности означает, что в уголовном процессе вы не должны доказывать свою невиновность. Бремя доказывания означает, что в гражданском и арбитражном процессах вы должны доказать обстоятельства, на которые ссылаетесь в обоснование своей позиции. Состязательность означает, что суд воспринимает и даёт оценку доказательствам, которые представляют стороны по делу.

Наверняка вы смотрели фильмы и сериалы про американские судебные процессы, где судья лишь слушает стороны и получает от них доказательства, а также говорит присяжным, какие доказательства допустимы, законны и могут ими приниматься во внимание, а какие – нет.

Так вот, у меня плохая новость для вас: у нас это не работает.

В уголовном процессе очень часто именно подсудимому с пеной у рта приходится доказывать, что он не баран, притом что обвинитель докладывает «формальную» позицию. А в гражданском и арбитражном процессах суд очень часто незаконно и необоснованно смещает бремя доказывания в удобную ему сторону (например, обязывая вас предоставить доказательства того, отсутствие чего на самом деле обязан доказать ваш оппонент), и, что самое страшное, сам занимается добыванием доказательств. К примеру, вы раскопали обстоятельство/доказательство, применимое к вашей ситуации, которое позволяет вам выиграть процесс, но есть другое, не менее хитрое обстоятельство/доказательство, которое может побить вашу карту, но которое не раскопал ваш оппонент; так вот, суд по собственной инициативе может не просто сослаться в решении на это обстоятельство, но и в судебном заседании прямо намекнуть оппоненту, что у него есть такой вот способ защиты права.

Во многом всё это очень сильно уменьшает возможности юристов по защите прав и законных интересов клиентов. Но это не означает, что нужно опускать руки.